Различение Хартом первичных и вторичных норм имеет большое значение1. Первичными являются те нормы, которые предоставляют права или налагают обязанности на членов общества. Нормы уголовного права, запрещающие нам грабить, убивать или ездить с превышением скорости, служат хорошим примером первичных норм. Вторичные же нормы устанавливают, кто и каким образом может создавать, признавать, изменять или отменять первичные нормы. Нормы, устанавливающие, каким образом формируется Конгресс и как он осуществляет свою законодательную деятельность, являются примерами вторичных норм. Нормы, касающиеся заключения договоров и исполнения завещаний, также являются вторичными, ибо они устанавливают, как вводятся в действие и изменяются очень конкретные нормы, регулирующие конкретные юридические обязанности (например, условия договора или пункты завещания).
1 См.: НаП Н. I. Л. ТИе Сопеері оГ Ьа^^. Р. 89—96. 1961.
Общий анализ норм Хартом также чрезвычайно важен1. Остин утверждал, что каждая норма представляет собой общий приказ и что человек обязан подчиняться норме, если за неповиновение ему будет причинен ущерб. Харт указывает на то, что при этом стирается различие между «быть вынужденным что-то сделать» и «быть обязанным что-то сделать». Если кто-то связан некоторой нормой, то он обязан, а не просто вынужден, действовать в соответствии в ней. Следовательно, подчинение норме следует отличать от подчинения из-за угрозы ущерба в случае нарушения приказа. Помимо всего прочего, норма отличается от приказа своей нормативностью, устанавливая некоторый стандарт поведения, которому следуют не из-за угрозы наказания. Норма никогда не может быть навязана простым физическим насилием. Человек должен обладать авторитетом, чтобы установить норму, иначе она не будет нормой, а такой авторитет может быть обусловлен только другой нормой, которая уже является обязательной для тех, к кому обращается этот человек. В этом и состоит различие между имеющим силу законом и приказами вооруженного бандита.
Вот так Харт приходит к общей теории норм, в которой авторитет нормы не зависит от физической силы ее создателя. Если проанализировать способы установления различных норм, говорит он, и обратить внимание на разницу между первичными и вторичными нормами, то мы увидим, что существует два возможных источника авторитета норм2.
(a) Норма может стать обязательной для какой-то группы людей вследствие того, что в своей практической деятельности эта группа принимает эту норму в качестве стандарта своего поведения. Недостаточно, чтобы группа просто придерживалась какой-то манеры поведения: например, хотя большинство англичан могут ходить в кино в субботу вечером, они не приняли нормы, предписывающей это делать. Практика обеспечивает принятие некоторой нормы только в том случае, когда те, кто следует этой практике, считают эту норму обязательной и рассматривают ее как причину или оправдание своего собственного поведения и как основание для осуждения поведения тех людей, которые ей не следуют.
(b) Норма может стать обязательной и совсем иным способом, а именно, будучи принятой в соответствии с некоторой вторичной нормой, устанавливающей, что принятая таким образом норма является обязательной. Если, например, в уставе какого-то клуба сказано, что его правила могут приниматься членами клуба большинством голосов, то установленные в ходе такого голосования правила будут обязательными для всех членов клуба не потому, что они оказались принятыми в ходе какой-то практики, а в силу устава. В этой связи мы используем понятие «действительности» нормы: нормы, обязательные благодаря тому, что они были созданы так, как этого требует некоторая вторичная норма, называются «действительными» (или «имеющими силу») нормами.